1 января начали действовать два новых положения (Подпункт "е" п. 26 ст. 1, п. п. 2, 8 ст. 10 Федерального закона от 27.07.2010 N 229-ФЗ (далее - Закон N 229-ФЗ)), с помощью которых законодатель попытался подлатать некоторые из дыр в части первой НК РФ. Новшества касаются процентов за незаконную блокировку счета и ограничений на повторное истребование документов. Заплатки, как водится, скроили кое-как: проблемы решены лишь отчасти. Мы предупредим о возможных трудностях в применении новых правил.
Уже год как налоговики обязаны платить проценты за каждый календарный день нарушения срока, отведенного им на отмену блокировки банковских счетов (Пункт 9.2 ст. 76 НК РФ; пп. "з" п. 8 ст. 1, п. 2 ст. 9 Федерального закона от 26.11.2008 N 224-ФЗ).
При введении год назад этого правила законодатели не учли, что инспекции не только затягивают разморозку законно заблокированного счета, но часто и изначально неправомерно приостанавливают операции по нему. Последние случаи выпали из действия нормы. И получалось, что если ваш счет незаконно заблокировали, то проценты вам были не положены вне зависимости от того, как скоро ИФНС примет решение о разблокировке.
Законодатель попытался исправить положение дел. В результате начиная с 1 января этого года инспекция обязана выплатить проценты и тому, чей счет она неправомерно заморозила. Они начисляются на незаконно заблокированную сумму за каждый календарный день приостановки операций: со дня получения банком решения о блокировке и до дня поступления в банк решения об отмене этой меры. Размер процентов определяют по ставке рефинансирования ЦБ РФ, которая действовала в дни неправомерной остановки операций по счету (Пункт 9.2 ст. 76 НК РФ).
Пример. Расчет суммы процентов за время незаконной блокировки счета
Условие
7 февраля 2011 г. банк получил решение инспекции о приостановлении операций по расчетному счету организации. Неправомерно было заблокировано 1 500 000 руб. Решение инспекции об отмене блокировки этой суммы банк получил 11 февраля 2011 г.
Допустим, что размер ставки рефинансирования в течение всего времени, когда был заблокирован счет, оставался неизменным - 7,75% годовых.
Решение
Организации причитаются проценты за 4 дня (за день получения банком решения об отмене блокировки проценты не начисляются).
Сумма процентов составит: 1 500 000 руб. x 7,75% / 365 дн. x 4 дн. = 1273,97 руб.
Внимание! Получение процентов не лишает компанию права требовать от налоговиков возмещения убытков, понесенных из-за незаконной блокировки счета (Подпункт 14 п. 1 ст. 21 НК РФ). Но взыскать с налоговиков убытки не так-то просто.
Как видим, проценты невелики и далеко не во всех случаях способны покрыть потери от заморозки денег. Однако если в общении с налоговиками вы придерживаетесь решительной тактики, то требовать выплаты процентов стоит не столько ради получения денег, сколько ради того, чтобы дисциплинировать инспекторов.
Прежде чем требовать проценты, убедитесь в незаконности блокировки. Решение инспекции о приостановлении операций по счету вынесено неправомерно, в частности, если:
(или) его подписал сотрудник инспекции, у которого не было достаточных для этого полномочий. Решение должно быть принято руководителем инспекции или его заместителем (Пункты 2, 3 ст. 76, п. 10 ст. 101 НК РФ);
(или) отсутствуют предусмотренные НК РФ основания для блокировки счета целиком или для замораживания на нем конкретной суммы. Оснований этих всего три.
Счет заблокирован за невыполнение в срок требования об уплате налога, пеней, штрафа (Пункт 2 ст. 76 НК РФ)
В этом случае инспекция вправе заморозить лишь сумму, равную налоговой задолженности, которую она должна указать в своем решении о блокировке (Приложение 4 к Приказу ФНС России от 01.12.2006 N САЭ-3-19/825@).
Напомним процедуру блокировки счета при бесспорном взыскании налоговых долгов.
Потребовать выплаты процентов можно, в частности, если:
(или) операции по счету приостановлены на основании незаконного решения о бесспорном взыскании задолженности. Например, если решение принято без выставления требования о добровольной уплате долга, вынесено позже чем через 2 месяца со дня окончания указанного в этом требовании срока (Пункт 3 ст. 46 НК РФ) или, наоборот, до истечения срока выполнения требования (Постановления ФАС СЗО от 05.03.2007 по делу N А42-10373/2004; ФАС УО от 06.04.2009 N Ф09-1753/09-С3). Минимальный срок, напомним, составляет 8 рабочих (Пункт 6 ст. 6.1 НК РФ) дней с даты получения требования налогоплательщиком (Пункт 4 ст. 69 НК РФ). При этом требование, направленное инспекцией по почте, считается полученным по истечении 6 рабочих дней с даты отправки заказного письма (Пункт 6 ст. 69 НК РФ);
(или) в решении о блокировке указана сумма, превышающая величину налогового долга, либо для взыскания задолженности, которая меньше имеющегося на счете остатка, заблокирован весь счет (например, потому, что инспекция вовсе не указала в своем решении сумму подлежащего списанию долга) (Пункт 2 ст. 76 НК РФ).
Также вы можете попытаться получить проценты в следующих спорных с точки зрения законности блокировки случаях:
(или) заморожены те счета, на которые не выставлено инкассо. Законность остановки операций по этим счетам под вопросом. ФАС СЗО решил, что блокировка правомерна (Постановление ФАС СЗО от 24.02.2009 по делу N А56-27827/2008). Однако с этим выводом можно и не согласиться. Ведь блокировка счета - это не просто процедура, автоматически следующая за неисполнением требования об уплате задолженности. У приостановления операций по счету есть закрепленное в НК РФ назначение - обеспечить взыскание долга (Пункт 1 ст. 76 НК РФ). А взыскивать его инспекция должна направлением поручения на списание денег (Пункт 4 ст. 46 НК РФ);
(или) инспекция не вручила вам решение о блокировке счетов. По мнению ФАС МО, приостановление операций в таких случаях незаконно (Постановление ФАС МО от 02.07.2009 N КА-А40/5984-09). Противоположной точки зрения придерживается ФАС ЗСО (Постановление ФАС ЗСО от 10.06.2010 по делу N А45-23256/2009).
Счет заблокирован за непредставление декларации в течение 10 рабочих дней после окончания срока ее сдачи (Пункт 3 ст. 76 НК РФ)
Проценты можно потребовать, если счет заблокирован:
(или) за непредставление:
- декларации, которую ваша компания не обязана была представлять;
- отчетов, не являющихся налоговыми декларациями, в том числе бухгалтерской отчетности, расчетов по авансовым платежам, справок о доходах физлиц по форме 2-НДФЛ (Письмо Минфина России от 12.07.2007 N 03-02-07/1-324), сведений о среднесписочной численности работников (Постановление ФАС МО от 12.03.2009 N КА-А40/1265-09);
(или) в ситуации, когда декларация представлена в срок и потеряна налоговиками (Постановление ФАС ПО от 28.02.2008 по делу N А65-15747/07) либо вовремя отправлена по почте, но по вине почтовых служб где-то "загуляла" (Постановления ФАС УО от 31.08.2010 N Ф09-7020/10-С3);
(или) в ситуации, когда в решении о блокировке счета не указано, декларация за какой период и по какому налогу не была представлена. ФАС СЗО считает, что в таком случае решение вынесено незаконно (Постановления ФАС ЗСО от 09.09.2009 N Ф04-5340/2009(19012-А45-25), ФАС СЗО от 26.02.2007 по делу N А56-16164/2006);
(или) из-за того, что представлена декларация по устаревшей форме (Постановления ФАС СЗО от 28.10.2008 по делу N А05-4850/2008, от 26.02.2007 по делу N А56-16164/2006);
(или) из-за того, что подпись директора в декларации и в учредительных документах различается (Постановление ФАС УО от 17.12.2009 N Ф09-9995/09-С3);
(или) из-за ошибок в декларации (Постановление ФАС ВСО от 21.12.2005 N А33-12414/05-Ф02-6442/05-С1);
(или) до истечения 10 рабочих (Пункт 6 ст. 6.1 НК РФ) дней с даты окончания срока представления декларации. Из НК РФ следует, что 10 дней - это срок, раньше которого инспекция не может принять решение о блокировке, а вовсе не время, отведенное ей на вынесение такого решения. С этим согласны и Минфин, и налоговики (Письмо Минфина России от 05.05.2009 N 03-02-07/1-227), и ФАС ДВО (Постановление ФАС ДВО от 09.06.2009 N Ф03-2455/2009).
Счет заблокирован, чтобы обеспечить взыскание начисленной по итогам проверки задолженности (Подпункт 2 п. 10 ст. 101 НК РФ)
Арестовать после налоговой проверки имущество, в том числе и деньги на банковских счетах, инспекторы могут, если у них будут основания полагать, что компания попытается увести свою собственность от взыскания долга (Пункт 10 ст. 101 НК РФ).
Заморозить счет по этому основанию инспекция вправе только:
- после того, как наложит запрет на отчуждение и передачу в залог иного имущества компании (недвижимость, транспорт, ценные бумаги, готовая продукция, сырье и материалы);
- в случае, если отраженная в бухучете стоимость этого имущества меньше суммы налоговых требований.
Поэтому требовать проценты можно, в частности, если:
(или) счет заблокирован раньше, чем инспекция наложила запрет на отчуждение и передачу в залог иного имущества фирмы (Подпункт 2 п. 10 ст. 101 НК РФ);
(или) стоимость арестованного имущества больше суммы долга бюджету (Постановление ФАС ДВО от 06.07.2009 N Ф03-3013/2009);
(или) заблокирована сумма, превышающая разницу между общей суммой долга бюджету и отраженной в бухучете стоимостью имущества налогоплательщика, которое инспекция запретила отчуждать и передавать в залог (Пункт 10 ст. 101 НК РФ).
Законодатель так и не установил срок, в течение которого инспекция обязана выплатить проценты за опоздание с разморозкой счета, а теперь еще и за его незаконную блокировку. На деле это в большинстве случаев означает, что по собственной инициативе и по доброй воле налоговики не выплатят проценты никогда.
Поэтому лучше написать в инспекцию заявление о выплате процентов и в нем самостоятельно предложить налоговикам срок. Например, месяц (по аналогии со сроком выплаты процентов, начисленных на излишне взысканные суммы, и возврата излишне уплаченных налогов (Пункт 6 ст. 78, п. п. 5, 9 ст. 79 НК РФ)).
В заявлении также укажите реквизиты решения о блокировке счета, основания, по которым вы считаете решение о ней незаконным, период блокировки, реквизиты решения о ее отмене и приведите расчет суммы процентов. Для подтверждения данных расчета запросите у банка информацию о заблокированной сумме и дате получения им решения об отмене приостановления операций и приложите ответное письмо банка к заявлению. Также приложите копии всех документов, подтверждающих незаконность приостановки операций по счету. Не забудьте указать реквизиты счета, на который инспекция может перечислить проценты.
Заявление можно составить так.
Руководителю ИФНС России N 27 по г. Москве
от ООО "Добросовестный налогоплательщик"
ИНН/КПП 7727987654/772701001
ОГРН 1037727012345
Тел.(495)719-12-34
N 3/н от 18 февраля 2011 г.
Заявление
об уплате процентов за неправомерное приостановление операций по счету
7 февраля 2011 г. по решению ИФНС N 27 от 4 февраля 2011 г. N 123 нашей организации был заблокирован расчетный счет N 40702810838123456789 в Приватбанке г. Москвы в связи с непредставлением декларации по НДС за IV квартал 2010 г. Остаток денег на счете на этот момент составлял 1 500 000 руб.
Декларация была представлена в ИФНС России N 27 на бумажном носителе 19 января 2011 г., о чем имеется отметка на копии декларации. В соответствии с п. 5 ст. 174 НК РФ плательщики НДС обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета налоговую декларацию не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом. Таким образом, срок представления декларации за IV квартал 2010 г. наша организация не нарушила. Поэтому решение N 123 о приостановлении операций было вынесено неправомерно.
Решение N 234 об отмене приостановления операций по расчетному счету было вынесено ИФНС России N 27 по г. Москве 10 февраля 2011 г. и получено Приватбанком 11 февраля 2011 г.
В связи с этим на основании п. 9.2 ст. 76 НК РФ требуем в течение 1 месяца со дня получения настоящего заявления перечислить проценты в сумме 1273 руб. 97 коп. (1 500 000 руб. x 7,75% / 365 дн. x 4 дн.) на наш расчетный счет: N 40702810838123456789, Приватбанк г. Москва, к/с 30101810400000000225, БИК 044525225.
Генеральный директор Печать
18 февраля 2011 г.
Приложения
1. Выписка Приватбанка об остатке денег на счете на момент его блокировки.
2. Письмо Приватбанка о дате получения решения о разблокировке счета.
Отсутствие в НК РФ срока перечисления процентов позволяет инспекции затягивать их выплату до бесконечности. Тогда за ними придется обращаться в суд. Это можно сделать:
(или) после разморозки счета, подсчитав причитающиеся вам проценты и представив в инспекцию заявление на их выплату в предложенный вами срок. Получив отказ, обжалуйте его в суде. Не получив ни отказа, ни ответа, подайте в суд заявление о признании незаконным бездействия инспекции по выплате вам процентов.
Одновременно вы можете подать жалобу в вышестоящий налоговый орган (Пункт 1 ст. 138 НК РФ). Маловероятно, но все же не исключено, что он признает бездействие инспекции или ее отказ выплатить проценты незаконными;
(или) до разблокировки счета - если инспекция отказывается отменить свое решение о приостановке операций. В заявлении попросите суд признать решение недействительным и обязать инспекцию выплатить проценты.
Все проценты, положенные за незаконное бездействие налоговиков (за несвоевременный возврат и зачет налогов, возмещение НДС и акцизов), перечислены в перечне не учитываемых при налогообложении прибыли доходов (Подпункт 12 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Вводя проценты за нарушение срока разблокировки счета, законодатель их в этот перечень не включил. Не сделал он этого и позже, когда добавлял в НК РФ право на получение процентов за неправомерную блокировку счета. Поэтому такие проценты в момент их получения придется признавать в налоговом учете в составе внереализационных доходов (Письмо Минфина России от 12.03.2010 N 03-03-06/1/128).
Уже год налоговикам запрещено требовать от проверяемой компании представления документов, которые та уже однажды сдала инспекции (Пункт 5 ст. 93 НК РФ; п. 68 ст. 1, п. 3 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ). Однако на документы, запрашиваемые инспекциями у контрагентов проверяемых лиц в рамках так называемых встречных проверок (Статья 93.1 НК РФ), этот запрет не распространялся. Теперь это упущение исправлено. Но, увы, не до конца.
Итак, теперь инспекция не вправе потребовать для "встречки" документы, сданные на камеральную или выездную проверку после 1 января 2011 г. (Пункт 5 ст. 93.1 НК РФ; п. 8 ст. 10 Закона N 229-ФЗ). Например, на камеральную проверку декларации по НДС за IV квартал 2010 г. вы представили инспекции все относящиеся к ней счета-фактуры. Позже в ходе встречной проверки вашего контрагента инспекция те же самые счета-фактуры у вас запросить уже не вправе.
Для справки
За непредставление запрошенных в рамках "встречки" документов инспекция вправе оштрафовать:
- компанию - на 5000 руб. При повторном в течение календарного года нарушении придется заплатить вчетверо больше - 20 000 руб. (Пункт 6 ст. 93.1, ст. 129.1 НК РФ);
- директора - на сумму от 300 до 500 руб. (Часть 1 ст. 15.6 КоАП РФ).
Если же первый раз документ был сдан в рамках встречной проверки, то инспекция вправе потребовать его повторной сдачи как для камеральной или выездной проверки, так и для других встречных проверок.
Второй раз запросить однажды представленные документы инспекция вправе, если (Пункт 5 ст. 93, п. 5 ст. 93.1 НК РФ):
(или) документы вы ранее представляли в инспекцию в виде подлинников, которые она затем вернула. Причем вернула именно вашей компании. К примеру, если инспекция, найдя нарушения, которые "тянут" на налоговое преступление, передала подлинники в милицию, где они и застряли, то повторно запросить у вас их копии она не вправе;
(или) ранее представленные копии документов утрачены инспекцией вследствие обстоятельств непреодолимой силы. Пресловутый беспорядок в архивах налоговой инспекции, из-за которого ее сотрудники не имеют возможности найти необходимые им документы, обстоятельством непреодолимой силы не является. К таковым закон относит стихийные бедствия и другие чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства (например, аварии) (Пункт 4 ст. 58 НК РФ; п. 3 ст. 401, п. 1 ст. 242 ГК РФ);
(или) запрошенные для "встречки" документы вы представляли на камеральную или выездную проверку до 1 января 2011 г. (Пункт 8 ст. 10 Закона N 229-ФЗ; Письмо ФНС России от 03.09.2010 N АС-37-2/10613@).
Обратите внимание, что даже если вы перешли из одной налоговой в другую, то вы не обязаны повторно сдавать в новую инспекцию документы, которые уже представляли в прежнюю. Ведь запрет на повторное истребование действует в отношении документов, ранее представлявшихся в налоговые органы вообще, а не в конкретную инспекцию.
Совет
Ведите журнал всех представленных налоговикам документов, лучше электронный - это облегчит поиск по нему (что, какого числа и во исполнение какого требования вы отдали). На реестре сдаваемых документов всегда получайте отметку инспекции или, если вы отправляете бумаги почтой, - отметку почтового отделения на описи вложения. Реестры и описи - доказательство того, что документ уже однажды представили в инспекцию.
Обобщим на схеме, в каких случаях теперь инспекции вправе требовать повторной сдачи документов, а в каких - нет.
* * *
Несмотря на то что проценты за незаконную блокировку счетов получить будет непросто, а запрет на повторный запрос документов все еще остается неполным, эти новшества на руку компаниям. У инспекторов появилась причина лишний раз задуматься, прежде чем без повода блокировать счета компании. А у вас - надежда на то, что бухгалтерии компаний наконец перестанут при каждой камеральной, выездной и встречной проверке превращаться на несколько дней в копировальный центр.