Основная часть поправок в часть первую НК РФ, вступивших в силу с 03.09.2010 (Пункты 1, 2 ст. 10 Федерального закона от 27.07.2010 N 229-ФЗ (далее - Закон)), вводит или уточняет порядок и сроки отправки различной налоговой документации, легализует ее составление и передачу в электронном виде. Однако под шумок законодатель изменил в пользу налоговиков и ряд очень важных норм. Мы выловили для вас эти подводные камни из массы поправок в часть первую НК РФ.
Внушительная часть поправок связана с правом ФНС России утверждать формы, электронные форматы и порядок подачи налоговой документации.
Переход на электронный документооборот
Поправки должны подтолкнуть даже самых консервативных налогоплательщиков к общению с налоговыми органами через Интернет. Ведь они узаконили передачу в электронном виде практически всех налоговых документов (Пункт 7 ст. 23, пп. 11 п. 1 ст. 32, п. 4 ст. 52, п. 6 ст. 69, п. 5.1 ст. 84, п. 2 ст. 93, п. 5 ст. 93.1 НК РФ), в том числе:
- заявлений о постановке на учет и снятии с учета;
- сообщений о тех или иных фактах, о которых налогоплательщики должны уведомлять налоговиков (например, об открытии и закрытии банковских счетов);
- требований и уведомлений на уплату налогов;
- актов сверки расчетов по налогам, пеням и штрафам;
- требований о представлении документов и самих документов, которые интересуют налоговиков, если они составлены налогоплательщиком в электронном виде по установленным форматам (например, счета-фактуры (Пункты 1, 9 ст. 169 НК РФ)). К сожалению, налогоплательщики не смогут представлять в налоговые органы электронные копии документов, изначально составленных на бумаге. Это нам подтвердили и в ФНС России.
Из авторитетных источников
Тараканов Сергей Александрович, советник государственной гражданской службы РФ 3 класса
"Налогоплательщики вправе представить в налоговый орган в электронном виде только те документы, которые изначально составлены в электронном виде по установленным форматам. К сожалению, возможность представления документов, которые первоначально были составлены на бумажном носителе, а затем переведены в электронный вид путем их сканирования (электронный образ документа), у налогоплательщиков отсутствует. Формулировка п. 2 ст. 93 НК РФ указывает на возможность представления в электронном виде только документов, имеющих установленный формат. В перспективе такими документами могут быть счета-фактуры, книги продаж и книги покупок, утверждение форматов которых теперь предусмотрено ст. 169 НК РФ".
Исключение составили заявления на зачет и возврат излишне уплаченных или взысканных налогов и соответствующие решения - их, как и сейчас, придется подавать исключительно на бумаге (Статьи 78, 79 НК РФ).
Из авторитетных источников
Тараканов С.А., советник государственной гражданской службы РФ 3 класса
"Заявления на зачет или возврат излишне уплаченных или взысканных налогов, пеней и штрафов налогоплательщики и в дальнейшем будут представлять в налоговые органы на бумаге. Ведь для того, чтобы отправление таких заявлений в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи стало возможным, в ст. ст. 78 и 79 НК РФ должна появиться норма об утверждении формата и порядка их представления в электронном виде. Но и после поправок таких норм в этих статьях не появилось.
А вот в отношении сообщений о зачете или возврате излишне уплаченных или взысканных налогов, пеней или штрафов такая возможность существует. Поскольку у ФНС России есть право разработать и утвердить форматы и порядок представления в электронном виде любых документов, предусмотренных НК РФ, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий, определенных налоговым законодательством (Пункт 4 ст. 31 НК РФ). Однако в ближайшее время издание форматов и порядка для таких сообщений ФНС России не планируется".
Примечательно, что ФНС уже утвердила Методические рекомендации, устанавливающие порядок электронного обмена некоторыми документами с налогоплательщиками, в частности актами сверки (Пункт 2.7 Временных методических рекомендаций, утв. Письмом ФНС России от 08.07.2010 N МН-37-6/6275@).
Формы деклараций теперь будет утверждать ФНС
Полномочия по утверждению всех форм деклараций, расчетов и порядка их заполнения, а также форматов их представления в электронном виде перешли от Минфина обратно к ФНС (Пункт 7 ст. 80 НК РФ). Правда, Минфин будет давать ФНС добро на такие акты.
Требование о представлении документов могут отправить и почтой
До вступления в силу поправок требование о представлении документов (информации) налоговики могли лишь вручать налогоплательщику, в отношении которого проводится проверка (его представителю) (Пункт 1 ст. 93 НК РФ). С 03.09.2010 налоговый орган может направить такое требование налогоплательщику еще и в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. А если передать требование таким образом невозможно, его отправят по почте заказным письмом. Причем полученным оно будет считаться по истечении 6 рабочих дней с даты отправки (Пункт 6 ст. 6.1, п. 1 ст. 93 НК РФ). Соответственно, с этого момента потечет и срок для представления документов. Напомним, что он составляет 10 рабочих дней (Пункт 6 ст. 6.1, п. 3 ст. 93 НК РФ).
В таком же порядке теперь могут направляться требования о представлении документов (информации) при встречных проверках (Пункт 4 ст. 93.1 НК РФ).
Скорее всего, если отправленное по почте требование вы фактически не получите или получите позднее чем по истечении 6 рабочих дней с даты его отправки, штраф за непредставление (несвоевременное представление) документов (Пункт 6 ст. 93.1, п. 1 ст. 126, ст. 129.1 НК РФ) суд признает незаконным (Пункт 2 ст. 109 НК РФ). Но суд - это время, нервы и деньги.
Поэтому, как видите, переход на электронный документооборот с налоговыми инспекциями постепенно становится не только удобством, но и необходимостью.
Здесь есть три поправки: первая - плохая, вторая - хорошая, а третья - техническая.
Заморозить счет в качестве обеспечительной меры налоговики смогут и до вынесения решения о взыскании недоимки
До сих пор вопрос о праве налоговых органов приостановить операции по банковским счетам в качестве обеспечительной меры еще до вынесения решения о взыскании налога, пени или штрафа был дискуссионным. Ведь и на такое приостановление распространяется порядок, предусмотренный ст. 76 НК (Подпункт 2 п. 10 ст. 101 НК РФ). А она, в свою очередь, допускала блокировку счетов только в двух случаях (Пункты 1, 3 ст. 76 НК РФ):
(или) при непредставлении декларации в течение 10 рабочих дней по истечении установленного срока ее представления (Пункт 6 ст. 6.1 НК РФ);
(или) для обеспечения исполнения решения о взыскании налога, пени или штрафа. Напомним, чтобы принять такое решение, налоговому органу нужно было, чтобы (Пункты 1, 3 ст. 101.3, п. 3 ст. 46 НК РФ):
- вступило в силу решение по проверке;
- было выставлено требование об уплате налога, пени или штрафа;
- налогоплательщик не исполнил это требование в установленный срок.
В результате одни суды отменяли решения о приостановлении операций по счетам, принятые до вынесения решения о взыскании, как незаконные, а другие ничего противоправного в них не видели.
Законодатель устранил причину для этой дискуссии просто: теперь ст. 76 НК РФ прямо предусматривает, что установленный ею порядок распространяется и на случаи блокировки счетов в качестве обеспечительной меры для исполнения решения по проверке (Пункт 1 ст. 76 НК РФ). То есть приостанавливать операции по счетам налоговики на абсолютно законных основаниях смогут еще до вступления решения по проверке в силу.
За незаконную блокировку счета вам будут положены проценты
С 2011 г. налоговики будут платить проценты не только за несвоевременную отмену решения о приостановке операций по счетам компании, но и за незаконную блокировку счетов как таковую (Пункт 9.2 ст. 76 НК РФ). Например, если они заблокировали счета из-за непредставления какой-либо декларации, а в итоге выяснилось, что она вами подана в срок или вы вовсе не обязаны были ее сдавать. Проценты будут начисляться за каждый календарный день со дня получения банком решения о блокировке и до дня получения банком решения об отмене этой меры.
Пени начислят и за время блокировки счета
Теперь однозначно налоговые инспекции не должны приостанавливать начисление пеней на недоимку, если они сами приостановили операции по банковским счетам налогового должника (Пункт 3 ст. 75 НК РФ). Пени не будут начисляться только на недоимку, не погашенную из-за того, что:
(или) инспекция арестовала имущество налогоплательщика;
(или) блокировку счета или арест имущества санкционировал суд.
По большому счету эта поправка носит технический характер. Ведь и раньше пени на недоимку не начислялись, только если должник не мог погасить ее из-за блокировки счета по решению налоговой инспекции (Пункт 3 ст. 75 НК РФ). А сама по себе такая блокировка отнюдь не мешает уплачивать со счета налоги и сборы (Пункт 1 ст. 76 НК РФ).
Поэтому суды и до поправок признавали правомерным начисление пеней на недоимку, если налогоплательщик не мог доказать, что ее погашению препятствовала именно блокировка счета.
Основные поправки коснулись порядка оформления результатов проверок и передачи налогоплательщикам решений. Кроме того, у налогоплательщиков появилась возможность повлиять на период, за который проводится проверка.
Налогоплательщики смогут углубить период, охваченный выездной проверкой
Для этого нужно в рамках выездной проверки представить уточненную налоговую декларацию за период, не охваченный проверкой. Тогда налоговикам придется проверить и период, за который представлена уточненка (Пункт 4 ст. 89 НК РФ).
Это может потребоваться, например, когда инспекция исключит какие-либо расходы из-за того, что они должны были быть учтены при формировании налоговой базы по налогу на прибыль в периоде, предшествующем проверяемому (Статья 272 НК РФ).
Ведь если в такой ситуации не подать уточненку, то инспекция сможет доначислить вам налог, пени и штраф за неуплату налога (Статья 122 НК РФ), несмотря на то что при включении этих расходов в расчет налоговой базы в "нужном" периоде недоимки у вас не было бы. Причем оспорить такие доначисления не удастся и в суде, так как Президиум ВАС РФ прямо указал, что размер налоговых обязательств налогоплательщика может корректироваться только в периодах, охваченных проверкой.
К акту проверки должны прилагаться все "накопанные" налоговиками доказательства
Налоговики теперь обязаны:
- прикладывать к акту проверки все документы, подтверждающие факты нарушений (кроме полученных от самого налогоплательщика) (Пункт 3.1 ст. 100 НК РФ). Сослаться на банковскую, налоговую или иную тайну третьих лиц и на этом основании "засекретить" собранные доказательства налоговики теперь не смогут - они как минимум обязаны приложить к акту выписки из документов, содержащих "тайные" сведения. Причем по логике такие документы должны прикладываться к акту, вручаемому проверяемому лицу (Пункт 5 ст. 100 НК РФ).
А ведь раньше налоговики к актам, выдаваемым налогоплательщикам, собранную при проверке документацию часто не прикладывали. В итоге налогоплательщик мог узнать, на основании чего же его обвиняют в правонарушении, только при итоговом рассмотрении материалов проверки или же вообще в суде. Причем большинство судов налоговиков поддерживало - не было в НК РФ указания на обязанность налоговиков раскрывать все карты;
- знакомить налогоплательщика (по его требованию) со всеми материалами дела, включая материалы дополнительных мероприятий налогового контроля. Речь идет, например, о протоколах опросов контрагентов, их первичной документации и т.д. (Пункт 2 ст. 101 НК РФ). Причем ознакомить с такими доказательствами вас должны до вынесения решения по проверке.
Отметим, что ранее инспекторы вообще отказывали проверяемым в праве знакомиться с результатами дополнительных мероприятий и выносили итоговое решение даже без извещения налогоплательщиков о рассмотрении этих результатов. В итоге такую практику признали незаконной и Минфин, и ВАС РФ (Письмо Минфина России от 19.06.2009 N 03-02-07/1-321; Постановления Президиума ВАС РФ от 20.04.2010 N 162/10, от 16.06.2009 N 391/09).
Решения по проверке налоговики смогут отправлять почтой
Плохая новость в части процедуры привлечения к ответственности заключается в том, что инспекторы теперь всеми правдами и неправдами будут пытаться решение по проверке не вручить вам лично (вашему представителю), а отправить по почте заказным письмом. Раньше решение могло быть вручено только лично или иным способом, свидетельствующим о дате его получения налогоплательщиком. Таким образом, срок на апелляционное обжалование решения начинал течь только со дня, когда оно было реально получено налогоплательщиком ( Пункт 9 ст. 101 НК РФ). А теперь НК РФ допускает, что при невозможности такого вручения решение (Пункт 6 ст. 6.1, п. 9 ст. 101 НК РФ):
- направляется налогоплательщику по почте заказным письмом;
- считается полученным по истечении 6 рабочих дней с даты направления заказного письма.
Налицо презумпция получения решения. И теперь вы можете столкнуться с тем, что даже не узнаете о вступлении решения в силу до получения требования либо блокировки счета или же списания денег со счетов по инкассо. Ведь решение по проверке вступает в силу по истечении 10 рабочих дней со дня его вручения налогоплательщику. А именно до его вступления в силу у вас есть возможность подать апелляционную жалобу (Пункт 6 ст. 6.1, п. 9 ст. 101, ст. 101.2, п. 2 ст. 139 НК РФ).
Что же делать, если вы узнали о вступившем в силу решении, которое вы в итоге не получили или получили с существенной задержкой? Во-первых, в суде или вышестоящем налоговом органе вы вправе потребовать от налоговиков доказательств того, что они не имели возможности вручить решение вам лично. Во-вторых, вы можете опровергнуть сам факт получения решения по почте. Такое право не так давно признал за налогоплательщиками Конституционный Суд РФ. Если вам это удастся, то как минимум сроки на апелляционное обжалование должны быть восстановлены, а исполнение решения - приостановлено (Пункт 1 ст. 101.3 НК РФ).
Кстати, как ни странно, поправки не предусмотрели возможности передачи решения по проверке налогоплательщику в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи. Хотя, безусловно, такой способ передачи решения был бы удобен для налогоплательщиков, предпочитающих общаться с налоговыми органами через Интернет.
Совет
Теперь лучше самим предпринять все необходимые меры для своевременного получения решения по проверке. Тем более что это не сложно. Ведь о том, что в отношении вас проводилась проверка и о рассмотрении ее материалов вы наверняка знаете. Поэтому лучше лишний раз позвонить в инспекцию и уточнить, не готово ли решение и когда его можно забрать. Это значительно проще, чем затем доказывать в суде факт несвоевременного получения решения и ваше право на его обжалование.
За отказ пустить к себе ревизоров - административный штраф
Появилась новая ст. 19.7.6 КоАП РФ, карающая за незаконный отказ в доступе инспекторов, проводящих выездную проверку (Пункты 1, 2 ст. 91, п. 1 ст. 92 НК РФ), к осмотру территорий или помещений налогоплательщика или незаконное воспрепятствование такому доступу. За это на руководителей организации или на предпринимателя будет налагаться штраф в 10 000 руб.
Ранее у налоговиков была возможность в таких ситуациях использовать общую статью КоАП РФ о неповиновении законному требованию контролеров (Часть 1 ст. 19.4 КоАП РФ). Но они ею практически не пользовались, да и максимальный размер штрафа по ней составлял всего 2000 руб.
Изменились порядок передачи требования на уплату налога и срок его исполнения.
Уведомления и требования на уплату налогов могут выслать почтой, даже если их можно вручить лично
Ранее налоговые уведомления и требования об уплате налога инспекторы были обязаны вручать налогоплательщику (его представителю) лично под расписку либо иным способом, подтверждающим факт и дату получения документа (Часть 2 ст. 52, п. 6 ст. 69 НК РФ). И только при невозможности вручения такие документы можно было отправить по почте заказным письмом. В этом случае они считались полученными по истечении 6 рабочих дней с даты направления заказного письма.
На практике же налоговики не утруждали себя доказательствами невозможности личного вручения уведомлений и требований и рассылали их именно почтой.
Поправки закрепляют эту практику - уведомление или требование на уплату налога налоговики вправе по своему выбору (Пункт 4 ст. 52, п. 6 ст. 69 НК РФ):
(или) вручить вам лично;
(или) передать через Интернет;
(или) отправить по почте заказным письмом.
Соответственно, даже если вы не получите уведомление или требование, отправленные почтой, у налоговиков автоматически начнет отсчитываться срок на запуск процедуры принудительного взыскания налоговой задолженности. Потом вас могут просто поставить перед фактом взыскания и налога, и пеней, а то и принятия обеспечительных мер (блокировки счета) (Пункт 3 ст. 46, ст. 76 НК РФ).
Но и в этом случае у вас останется возможность отодвинуть срок уплаты налога, доказав в суде (со ссылкой на позицию Конституционного Суда РФ), что уведомление или требование вы реально не получали.
Надеемся, что у налогоплательщиков, общающихся с налоговыми инспекциями через Интернет, необходимости в таких судебных спорах не возникнет. Ведь отправка и требования, и уведомления в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи - не только равноправный способ передачи этих документов (наряду с отправкой по почте и личным вручением), но и наименее затратный для самих налоговиков. Поэтому из всех возможных способов передачи требования и уведомления они, скорее всего, будут выбирать именно электронный.
Срок исполнения требования об уплате налога сокращен... но увеличен
Ранее срок на исполнение требования об уплате налога был равен 10 календарным дням с даты получения требования (если, конечно, более продолжительный срок не указан в самом требовании). Теперь же он составляет 8 дней (Пункт 4 ст. 69 НК РФ). Но указание на календарные дни при этом изъято, а значит, это 8 рабочих дней (Пункт 6 ст. 6.1 НК РФ). То есть по факту срок останется тем же, а в некоторых случаях даже увеличится. Что, безусловно, удобно для налогоплательщиков, получающих требование, например, накануне затяжных новогодних праздников.
Законодатель не только увеличил сроки для взыскания недоимок, но и ввел еще одно основание для признания налоговой задолженности безнадежной.
Инкассо на взыскание налогов будут выставлять бессрочно
Из НК РФ исключили неудобную налоговикам норму о сроке направления в банк инкассовых поручений после принятия решения о взыскании налога за счет денег на банковских счетах (Пункт 4 ст. 46 НК РФ). Ранее налоговики могли это сделать в течение 1 месяца со дня принятия решения о взыскании налога (Пункт 4 ст. 46 НК РФ). Правда, такой срок на практике часто ими не соблюдался. Причем Минфин и многие суды поддерживали налоговиков, указывая, что они вправе выставить инкассо и спустя несколько месяцев после принятия решения о взыскании.
Но находились и суды, которые признавали незаконными инкассовые поручения, направленные в банк с пропуском этого срока (Постановление ФАС МО от 22.05.2009 N КА-А40/4437-09). Видимо, поэтому законодатель исключил от греха подальше из НК РФ указание на срок направления инкассо в банк.
Срок на взыскание налоговой недоимки через суд вырос до 2 лет
А вот срок на принятие решения о взыскании недоимки за счет имущества налогоплательщика не отменен. Он по-прежнему равен 1 году с момента истечения срока на исполнение требования об уплате налога (пени, штрафа). Но при этом срок стал пресекательным. То есть решение о взыскании, вынесенное за его пределами, считается недействительным и исполнению не подлежит (Пункт 1 ст. 47 НК РФ). Правда, суды так считали и раньше.
Однако если раньше налоговики, пропустив указанный срок, утрачивали возможность взыскания налоговой задолженности в принципе, то теперь им предоставлено право обратиться за этим в суд - если не истекло 2 года с момента истечения срока на исполнение требования об уплате недоимки. Плюс ко всему даже и этот пропущенный срок суд может восстановить, если сочтет причину пропуска уважительной. Так что руки у налоговиков теперь развязаны основательно и "безнадежной" недоимки на их "балансе" будет поменьше.
А в целом последовательность взыскания налога теперь такова. Со дня истечения срока на исполнение требования об уплате налога инспекция может (Статьи 46, 47 НК РФ):
- в течение 2 месяцев принять решение о взыскании недоимки со счетов в банках. После чего сколь угодно долго выставлять инкассо. Если срок на принятие этого решения будет пропущен, то в течение 6 месяцев также со дня истечения срока на исполнение требования налоговики могут потребовать уплаты недоимки через суд;
- в течение 1 года принять решение о взыскании недоимки за счет имущества (при условии, что налоговиками была соблюдена процедура взыскания недоимки со счетов). После этого взысканием занимаются судебные приставы;
- в течение 2 лет обратиться с иском в суд, если пропущен срок для принятия решения о взыскании налога за счет имущества. Опять же, при условии, что была соблюдена процедура по взысканию недоимки с банковских счетов.
Налоговая задолженность, во взыскании которой отказал суд, - безнадежна
Расширен перечень оснований, по которым недоимка по налогам, а также задолженность по пеням и штрафам признается безнадежной к взысканию. Теперь налоговая задолженность должна быть списана и перестать маячить в карточке лицевого счета налогоплательщика, если судом принят акт, в соответствии с которым налоговый орган утрачивает возможность ее взыскания в связи с истечением срока для этого. В качестве примера такого акта законодатель назвал только определение об отказе в восстановлении пропущенного налоговой инспекцией срока подачи в суд заявления о взыскании налоговой задолженности (Подпункт 4 п. 1 ст. 59 НК РФ). В связи с этим не очень понятно, может ли инициировать признание налоговой задолженности безнадежной сам налогоплательщик и какое требование для этого ему нужно заявить в суд. Чтобы это выяснить, мы обратились в ВАС РФ.
Из авторитетных источников
Петрова Светлана Михайловна, судья Высшего Арбитражного Суда РФ, кандидат юридических наук
"Трудно предположить, как будет складываться практика, но, по моему мнению, исходя из буквального толкования этой нормы, налогоплательщик не может самостоятельно инициировать признание судом налоговой задолженности безнадежной. В то же время следует отметить, что существует практика признания судом недостоверными сведений, указанных в справках о наличии или отсутствии налоговой задолженности, если в этих справках налоговым органом указана задолженность, не подлежащая взысканию".
Есть и поправки, которые ничего принципиально не меняют, но тем не менее могут быть интересны и полезны.
О налоговых агентах не сообщат "куда следует", если они погасят задолженность в течение 2 месяцев после получения требования
Налогоплательщики - уклонисты в крупном и особо крупном размере могут избежать попадания в поле зрения МВД России, если они в течение 2 месяцев после истечения срока исполнения требования об уплате налога погасят долги перед бюджетом (Пункт 3 ст. 32 НК РФ; ст. ст. 198, 199 УК РФ). То есть даже если налоговики поймали налогоплательщика на уклонении от налогов путем использования схем, манипуляций с документами и т.п., они обязаны вынести решение о привлечении его к налоговой ответственности и предложить уплатить недоимку (то есть направить требование об уплате налога, пени и штрафа). И только если уклонист откажется платить, об этих фактах сообщат в органы внутренних дел.
Теперь такой порядок прямо предусмотрен законом и для налоговых агентов (Пункт 3 ст. 32 НК РФ).
Вводится единое налоговое уведомление для граждан
Поправки воплощают в жизнь давнюю идею налоговиков высылать налогоплательщикам - физическим лицам единое налоговое уведомление. Теперь в уведомлении могут быть указаны данные по нескольким подлежащим уплате налогам (Пункт 3 ст. 52 НК РФ). Это сэкономит средства налоговикам на рассылку уведомлений и, в общем, будет удобно и гражданам.
Кстати, те же поправки установили единый "минимальный" срок уплаты транспортного и земельного налогов для граждан с 2011 г. - не ранее 1 ноября (Пункт 1 ст. 397, п. 1 ст. 363 НК РФ). А вот для налога на имущество физических лиц законодатель почему-то сделал 1 ноября предельным сроком уплаты (Пункт 9 ст. 5 Закона РФ от 09.12.1991 N 2003-1). Так что пока не совсем понятно, смогут ли налоговики впихнуть все налоги в одно уведомление.
Об уточнении платежа налоговики должны будут сообщать налогоплательщикам
При уточнении каких-либо показателей платежки на перечисление налога, сбора, пени или штрафа (в случае ошибок в КБК и т.п.) по заявлению налогоплательщика инспекция теперь обязана уведомить его о принятом решении об уточнении платежа в течение 5 рабочих дней после принятия такого решения (Пункт 6 ст. 6.1, п. 7 ст. 45 НК РФ).
Правда, из поправок не ясно, будут ли налоговики указывать в уведомлении сведения о сторнировании пеней.
* * *
Как видим, законодатель дал налоговикам большую свободу в сроках взыскания недоимки. А те поправки, которые понравятся налогоплательщикам, мало похожи на уступку. Скорее, они вызваны сформировавшейся в пользу налогоплательщиков судебной практикой. Так что очередное "совершенствование" части первой НК РФ больше похоже на закручивание гаек.