Если внимательно прочитать ст. 119 НК РФ на предмет состава нарушения, то видно, что ответственность в ней предусмотрена только за непредставление декларации (Статья 119 НК РФ). При этом декларация подается по итогам налогового периода, а по итогам отчетных периодов представляется расчет авансовых платежей (Пункт 1 ст. 55, п. 1 ст. 80 НК РФ).
Поэтому организациям и предпринимателям, несвоевременно представившим промежуточную налоговую отчетность, конечно, хотелось бы, чтобы их оштрафовали не по ст. 119, а по ст. 126 НК РФ. Ведь размеры штрафов по этим статьям принципиально разные. Да и Президиум ВАС РФ давным-давно указал, что за несвоевременное представление авансовых расчетов штрафа по ст. 119 НК РФ быть не может (Пункт 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 N 71). Но давайте посмотрим, что же происходит на практике.
Примечание
Напомним, что штраф по ст. 119 НК РФ считается от суммы неуплаченного налога, подлежащей уплате на основе несвоевременно представленной декларации, но в любом случае он будет не меньше 1000 руб. (Статья 119 НК РФ; Постановление Президиума ВАС РФ от 08.06.2010 N 418/10).
Штраф по ст. 126 НК РФ - фиксированный, он составляет 200 руб. (Пункт 1 ст. 126 НК РФ).
С этими налогами позиция сформировалась еще несколько лет назад. Это видно даже по тому, что с 2007 г. судебные споры на эту тему прекратились. Ведь по итогам отчетных периодов по ним представляются не декларации, а именно расчеты:
- Налоговый расчет по авансовому платежу по налогу на имущество организаций (Приложение N 3 к Приказу Минфина России от 20.02.2008 N 27н);
- Налоговый расчет по авансовым платежам по транспортному налогу (Приложение N 1 к Приказу Минфина России от 23.03.2006 N 48н);
- Налоговый расчет по авансовым платежам по земельному налогу (Приложение N 3 к Приказу Минфина России от 16.09.2008 N 95н).
Поэтому за несвоевременное представление этих расчетов грозит штраф в размере 200 руб.
По этой отчетности вопрос со штрафом до сих пор спорный. А все из-за того, что законодатель назвал эту отчетность, которая, по сути, является авансовым расчетом, "налоговой декларацией упрощенной формы" (Пункты 2, 3 ст. 289 НК РФ). Поэтому единого подхода к решению вопроса, каков будет размер штрафа в этой ситуации, нет ни у Минфина с ФНС, ни у судов.
Позиция контролирующих органов
Как ни странно, Минфин и ФНС заняли разные позиции.
- Подход ФНС. Налоговая служба, безусловно, голосует за штраф по ст. 119 НК РФ, наверное, потому, что он больше (Письмо УФНС России по Московской области от 22.01.2007 N 24-17/0038; Письмо МНС России от 08.12.2003 N 14-3-04/3243-4-ау387).
- Подход Минфина. Он считает, что декларация по налогу на прибыль за отчетный период по существу является расчетом авансового платежа. Поэтому за ее несвоевременное представление должен взиматься штраф по ст. 126 НК РФ (Письмо Минфина России от 05.05.2009 N 03-02-07/1-228). И в этом действительно есть логика. Ведь штраф по ст. 119 НК РФ рассчитывается от суммы налога, которую надо уплатить (доплатить) организации по декларации. Налог исчисляется только по окончании налогового периода (Пункт 1 ст. 55 НК РФ) (по налогу на прибыль это календарный год (Пункт 1 ст. 285 НК РФ)). А по итогам отчетного периода рассчитываются авансовые платежи (Пункт 1 ст. 55, п. 2 ст. 285 НК РФ).
Позиция судов
Судебная практика неоднозначна. Покажем это на примере судебных решений за последние 3 года.
Должен взиматься штраф |
Должен взиматься штраф |
Постановления |
Постановления |
Итого: 6 |
Итого: 4 |
Скоро ответ на этот спорный вопрос дадут высшие судьи, поскольку такое дело уже передано на рассмотрение в Президиум ВАС РФ (Определение ВАС РФ от 27.05.2010 N ВАС-3299/10).
* * *
Итак, за несвоевременное представление декларации по налогу на прибыль за отчетный период, скорее всего, оштрафуют по ст. 119 НК РФ. И если вы готовы спорить с налоговиками, то еще в возражениях на акт проверки (Пункт 6 ст. 100, п. 1 ст. 101 НК РФ) отразите позицию Минфина, согласно которой штраф должен взиматься по ст. 126 НК РФ.