Комментарий к статьям 40 и 41 Федерального закона "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования": Понятие нарушения законодательства Российской Федерации о страховых взносах и порядок привлечения к ответственности за его совершение. Лица, подлежащие ответственности за совершение правонарушений
Согласно ч. 1 ст. 40 Закона N 212-ФЗ нарушением законодательства Российской Федерации о страховых взносах признается виновно совершенное противоправное деяние (действие или бездействие) плательщика страховых взносов или банка, за которое настоящим Федеральным законом установлена ответственность (далее - правонарушение).
Поскольку Закон N 212-ФЗ не содержит определения понятия "вина", то можно сослаться на положения уголовного права, разработанные достаточно глубоко.
Вину можно определить как психическое отношение лица к своему противоправному поведению (действию или бездействию) и его последствиям, осознание (понимание) лицом недопустимости (противоправности) своего поведения и связанных с ним результатов.
Необходимо также указать на то, что вина организации должна отличаться в своем определении от вины физического лица.
В связи с этим можно сослаться на КоАП РФ, который в ч. 2 ст. 2.1 устанавливает, что юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
Частью 2 ст. 40 Закона N 212-ФЗ установлено, что привлечение к ответственности за совершение правонарушений, предусмотренных Законом N 212-ФЗ, осуществляется органами контроля за уплатой страховых взносов.
В соответствии с ч. 3 ст. 40 Закона N 212-ФЗ привлечение к административной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о страховых взносах осуществляется в соответствии с КоАП РФ.
Уголовной ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о страховых взносах не предусмотрено.
Частью 4 ст. 40 Закона N 212-ФЗ закреплено, что привлечение организации к ответственности за нарушение законодательства Российской Федерации о страховых взносах не освобождает ее должностных лиц при наличии соответствующих оснований от административной или иной ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации.
Здесь следует учитывать выработанные у судов подходы в отношении применения аналогичной нормы НК РФ.
Пленум ВАС РФ в Постановлении от 27.01.2003 N 2 разъяснил, что привлечение к административной ответственности должностного лица организации не исключает привлечения организации к ответственности, установленной НК РФ.
В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" руководитель предприятия отвечает за законность всех хозяйственных операций. Поэтому в подавляющем числе случаев именно руководитель несет ответственность за нарушения законодательства о страховых взносах. В значительно меньшем числе случаев ответственность несет главный бухгалтер.
Согласно ч. 1 ст. 41 Закона N 212-ФЗ ответственность за совершение правонарушений несут организации, индивидуальные предприниматели и физические лица в случаях, предусмотренных Законом N 212-ФЗ.
Исходя из ст. 2 Закона N 212-ФЗ:
- организации - это юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации (далее - российские организации), а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, филиалы и представительства указанных иностранных лиц и международных организаций, созданные на территории Российской Федерации;
- физические лица - граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства;
- индивидуальные предприниматели - физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, главы крестьянских (фермерских) хозяйств. Физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них Законом N 212-ФЗ, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.
Согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц.
В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Таким образом, юридическое лицо может быть субъектом ответственности за нарушение законодательства об уплате страховых взносов только с момента внесения записи о его создании в Единый государственный реестр юридических лиц.
Частью 2 ст. 41 Закона N 212-ФЗ установлено, что физическое лицо может быть привлечено к ответственности за совершение правонарушений с шестнадцатилетнего возраста.
В соответствии со ст. 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.
Пример.
Дата рождения лица: 9 сентября 1994 г.
Субъектом ответственности за нарушение требований Закона N 212-ФЗ указанное лицо становится с 10 сентября 2010 г.
При этом следует отметить, что обстоятельством, исключающим привлечение лица к ответственности, является совершение деяния, содержащего признаки правонарушения, физическим лицом, не достигшим к моменту совершения деяния шестнадцатилетнего возраста.
Не соответствует Закону N 212-ФЗ позиция, согласно которой ответственность за неуплату налога, в том случае если плательщиком является несовершеннолетний ребенок, возлагается на его законного представителя, поскольку ответственность законных представителей плательщиков Законом N 212-ФЗ не установлена. Следовательно, основания для привлечения к ответственности законного представителя плательщика отсутствуют.